Решение Курганского УФАС России от 22.04.2011 г № Б/Н

О признании жалобы ООО «НИЦ «Земля и город» необоснованной

Комиссия Курганского УФАС России по контролю в сфере размещения заказов на территории Курганской области (далее Комиссия Курганского УФАС России) в составе <...>, <...>, <...>
в присутствии:
- представителя Администрации Каргапольского района <...> (доверенность № 16 от 20.04.2011);
- в отсутствии заявителя ООО НИЦ «Земля и город» (уведомлен надлежащим образом),
рассмотрев жалобуООО НИЦ «Земля и город» (далее – Заявитель) на действия заказчика, конкурсной комиссии Администрации Каргапольского района Курганской области, при размещении заказа путем проведения открытого конкурса на разработку проекта генерального плана и правил землепользования и застройки муниципального образования рабочего поселка Красный Октябрь Каргапольского района Курганской области, и осуществив внеплановую проверку в соответствии с частью 5 статьи 17 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон о размещении заказов),
Установила:
В Курганское УФАС России поступила жалоба ООО НИЦ «Земля и город» (вх. № 2070 от 18.04.2011) на действия заказчика, конкурсной комиссии Администрации Каргапольского района Курганской области.
В жалобе Заявителя указано:
Действия аукционной комиссии по отклонению заявки ООО НИЦ «Земля и город» неправомерны. В соответствии с Федеральным законом и информационной картой конкурса установлено требование к участникам размещения заказа в виде предоставления копии лицензии ФСБ России на осуществление работ с использованием сведений составляющих государственную тайну. Условиями конкурсной документации и проектом муниципального контракта не было запрещено предоставления лицензий субподрядной организации, соответственно, к участнику, обладающему лицензией, приравнивается участник, представивший лицензию субподрядчика. ООО НИЦ «Земля и город» представило для участия в конкурсе договор с субподрядной организацией и лицензию ФСБ на работу со сведениями, составляющими государственную тайну. Законодательством устанавливается одно основное требование к участникам торгов — обладание ими комплексов прав, позволяющих без нарушения требований законодательства выполнить работы и передать их результаты заказчику. Сам смысл проверки соответствия данному требованию заключается в установлении комиссией возможностей участника выполнить работы. Ни федеральный закон от 08 августа 2001 года № 128 — ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности», содержащий полный и закрытый перечень лицензируемых видов деятельности, ни Градостроительный кодекс РФ, ни иные нормативные правовые акты не предъявляют специальных требований к лицам, осуществляющим деятельность в области территориального планирования (разработка схем территориального планирования и генеральных планов) и градостроительного зонирования (разработка правил землепользования и застройки). Таким образом, для разработки проектной документации, которая после выполнения работ будет передана заказчику, никаких разрешительных документов не требуется. В отношении сопутствующих работ лицензии действительно требуются, но, участник размещения заказа должен обладать совокупностью прав, позволяющих выполнить заказ, и права эти могут быть подтверждены не только лицензиями. Поскольку из конкурсной документации, из законодательства и из муниципального контракта (а в соответствии с Гражданским кодексом РФ запрет на привлечение субподрядчиков должен быть прямо предусмотрен проектом контракта) не вытекает обязанность выполнить лично, то в соответствии со ст. 706 ГК РФ, участник размещения заказа вправе привлечь для выполнения работ субподрядную организацию, а соответствующий договор с субподрядной организацией наделяет участника правом на использование ее услуг (работ) при необходимости в выполнении соответствующих работ.
Представитель заказчика представил письменные возражения на доводы, изложенные в жалобе, и пояснил следующее:
Действия конкурсной комиссии по отклонению заявки ООО НИЦ «Земля и город» законны и обоснованы. Участник размещения заказа ООО НИЦ «Земля и город» в составе конкурсной заявки не представил копию лицензии ФСБ на осуществление работ с использованием сведений составляющих государственную тайну выданной участнику размещения заказа, предоставление которой предусматривалось Конкурсной документацией. товаров, выполнение работ, оказание услуг, являющихся предметом торгов.
При размещении заказа путем проведения открытого конкурса «Право заключения муниципального контракта на разработку проекта генерального плана и правил землепользования и застройки муниципального образования рабочего поселка Красный Октябрь Каргапольского района Курганской области» на основании п. 1 ч. 1 ст. 11 Федерального закона от 21.07.2005г. №94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ,оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (далее по тексту Закон №94-ФЗ) установлено одно из обязательных требований к участникам размещения заказа - соответствие участников размещения заказа требованиям, устанавливаемым в соответствии с законодательством Российской
Федерации к лицам, осуществляющим поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг, являющихся предметом торгов.
Несоответствие указанному требованию согласно п. 2 ч. 1 ст. 12 Закона №94-ФЗ является основанием отказа в допуске к участию в конкурсе.
Требование о наличии действующей лицензии ФСБ на осуществление работ, связанных с использованием сведений составляющих государственную тайну, установлено исходя из видов работ, которые являются предметом контракта (согласно Техническому заданию), в соответствии со следующими нормативно-правовыми актами:
1.Закон РФ от 21.07.1993 г. № 5485-1 «О государственной тайне»;
2.«Инструкция по обеспечению режима секретности» от 05 января 2003 г. № 3-1;
3.п. 60 «Перечня сведений, подлежащих засекречиванию министерства регионального развития РФ», утвержденного Приказом министерства регионального развития РФ от 25 ноября 2009 г. № 8С.
Довод ООО НИЦ «Земля и город» о том, что к участнику, обладающему лицензией, приравнивается участник, предоставивший лицензию субподрядчика, является необоснованным, так как Федеральным законом о размещении заказов это не предусмотрено.
Кроме того, в соответствии со ст. 17 Закона о Государственной тайне, передача сведений, составляющих государственную тайну, предприятиям, учреждениям, организациям или гражданам в связи с выполнением совместных и других работ осуществляется заказчиком этих работ с разрешения органа государственной власти, в распоряжении которого в соответствии со статьей 9 настоящего Закона находятся соответствующие сведения, и только в объеме, необходимом для выполнения этих работ. При этом до передачи сведений, составляющих государственную тайну, заказчик обязан убедиться в наличии у предприятия, учреждения или организации лицензии на проведение работ с использованием сведений соответствующей степени секретности, а у граждан - соответствующего допуска.
Предприятия, учреждения или организации, в том числе и негосударственных форм собственности, при проведении совместных и других работ (получении государственных заказов) и возникновении в связи с этим необходимости в использовании сведений, составляющих государственную тайну, могут заключать с государственными предприятиями, учреждениями или организациями договоры об использовании услуг их структурных подразделений по защите государственной тайны, о чем делается соответствующая отметка в лицензиях на проведение работ с использованием сведений, составляющих государственную тайну, обеих договаривающихся сторон.
В соответствии со ст. 27 Закона о Государственной тайне допуск предприятий, учреждений и организаций к проведению работ, связанных с использованием сведений, составляющих государственную тайну, созданием средств защиты информации, а также с осуществлением мероприятий и (или) оказанием услуг по защите государственной тайны, осуществляется путем получения ими в порядке, устанавливаемом Правительством Российской Федерации, лицензий на проведение работ со сведениями соответствующей степени секретности.
06 апреля 2011 года администрацией Каргапольского района по средствам факсимильной связи был получен запрос ООО НИЦ «Земля и город» о разъяснении результаов рассмотрения заявок. Поскольку при проведении конкурса какие — либо переговоры заказчика, упономоченного органа, конкурсной комиссии с участником размещения заказа не допускаются (ч. 6 ст. 20 Закона 94-ФЗ). Запрос ООО «Земля и город» остался без ответа.
В результате рассмотрения жалобы установлено:
Государственным заказчиком является Администрация Каргапольского района Курганской области.
Предметом проведения открытого конкурса является разработка проекта генерального плана и правил землепользования и застройки муниципального образования рабочего поселка Красный Октябрь Каргапольского района Курганской области.
Извещение о проведении размещения заказа путем проведения открытого конкурса в электронной форме размещено в сети Интернет, на сайте (www.zakupki.gov.ru) 14.02.2011 года.
На момент рассмотрения жалобы проведены процедуры:
- Вскрытие конвертов, протокол вскрытия конвертов №0143300048611000001-1 от 18.03.2011 года;
- Рассмотрение заявок на участие в открытом конкурсе, протокол рассмотрения заявок №0143300048611000001-2 от 05.04.2011 года;
- Оценка и сопоставление заявок на участие в открытом конкурсе, протокол оценки и сопоставления заявок №0143300048611000001-3 от 15.04.2011 года.
Заявка ООО НИЦ «Земля и город» отклонена от участия в открытом конкурсе на основании не соответствия требованиям устанавливаемым в соответствии с законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг, являющихся предметом торгов и требований конкурсной документации (Участник размещения заказа ООО НИЦ «Земля и город» в составе заявки на участие в открытом конкурсе не представил копию действующей Лицензии предоставленную ООО НИЦ «Земля и город» на осуществление работ, связанных с использованием сведений, составляющих государственную тайну, выданную Управлением ФСБ России)
В соответствии с ч. 1 ст. 1 Федерального закона о размещении заказов N 94-ФЗ регулирует отношения, связанные с размещением заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд, в том числе устанавливает единый порядок размещения заказов, в целях обеспечения единства экономического пространства на территории Российской Федерации при размещении заказов, эффективного использования средств бюджетов и внебюджетных источников финансирования, расширения возможностей для участия физических и юридических лиц в размещении заказов и стимулирования такого участия, развития добросовестной конкуренции, совершенствования деятельности органов государственной власти и органов местного самоуправления в сфере размещения заказов, обеспечения гласности и прозрачности размещения заказов, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере размещения заказов.
Частью 1 статьи 2 Федерального закона N 94-ФЗ предусмотрено, что законодательство о размещении заказов основывается на положениях Гражданского кодекса Российской Федерации, Бюджетного кодекса Российской Федерации и состоит из настоящего Федерального закона, иных федеральных законов, регулирующих отношения, связанные с размещением заказов. Нормы права, содержащиеся в иных федеральных законах и связанные с размещением заказов, должны соответствовать настоящему Федеральному закону.
В соответствии со ст. 12 Федерального закона о размещении заказов устанавливаются условия допуска к участию в торгах, в частности, при рассмотрении заявок на участие в конкурсе или заявок на участие в аукционе участник размещения заказа не допускается конкурсной или аукционной комиссией к участию в конкурсе или аукционе в том числе в случаях:
непредставления документов, определенных частью 3 статьи 25 настоящего Федерального закона (за исключением документов, предусмотренных подпунктом "г" пункта 1 части 3, частью 3.1 статьи 25 настоящего Федерального закона), частью 2 статьи 31.4 или частью 2 статьи 35 настоящего Федерального закона, либо наличия в таких документах недостоверных сведений об участнике размещения заказа или о товарах, о работах, об услугах, о произведении литературы или искусства, об исполнении, о национальном фильме, соответственно на поставку, выполнение, оказание, создание которых либо финансирование проката или показа которого размещается заказ;
несоответствия заявки на участие в конкурсе или заявки на участие в аукционе требованиям конкурсной документации либо документации об аукционе, в том числе наличие в таких заявках предложения о цене контракта, превышающей начальную (максимальную) цену контракта (цену лота), начальную (максимальную) цену единицы товара, начальную (максимальную) цену запасных частей (каждой запасной части) к технике, к оборудованию, начальную (максимальную) цену единицы услуги и (или) работы. В случае, если при размещении заказа на поставку технических средств реабилитации инвалидов, оказание услуг в сфере образования, услуг по санаторно-курортному лечению и оздоровлению (предоставление путевок и так далее) для нужд заказчиков конкурсной документацией предусмотрено право заказчика заключить контракт с несколькими участниками размещения заказа, решение о несоответствии заявки на участие в конкурсе таким требованиям не может быть принято только на основании несоответствия количества товара, объема услуг, указанных в извещении о проведении конкурса, количеству товаров, объему услуг, указанным в заявке на участие в конкурсе. (пункты 1, 2, 3 и 4 части 1 данной статьи).
Согласно ч. 2 ст. 12 Федерального закона о размещении закона отказ в допуске к участию в торгах по иным основаниям, кроме указанных в части 1 настоящей статьи случаев, не допускается.
В ч. 1 ст. 11 Федерального закона о размещении заказов предусмотрены обязательные требования к участникам размещения заказа путем проведения торгов, одним из которых является соответствие участников размещения заказа требованиям, устанавливаемым в соответствии с законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг, являющихся предметом торгов.
В соответствии с ч. 1 ст. 25 Федерального закона о размещении заказов для участия в конкурсе участник размещения заказа подает заявку на участие в конкурсе в срок и по форме, которые установлены конкурсной документацией.
Требования к содержанию заявки на участие в аукционе установлены в части 3 статьи 25 Федерального закона о размещении заказов.
Согласно п.п. "б" п. 3 ч. 3 ст. 25 Федерального закона о размещении заказов заявка на участие в аукционе должна содержать документы, подтверждающие соответствие участника размещения заказа установленным требованию, установленному п. 1 ч. 1 статьи 11 настоящего Федерального закона, в случае, если в соответствии с законодательством Российской Федерации установлены требования к лицам, осуществляющим поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг, которые являются предметом конкурса, и такие требования предусмотрены конкурсной документацией.
В соответствии с ч. 1 ст. 27 Федерального закона о размещении заказов конкурсная комиссия рассматривает заявки на участие в конкурсе на соответствие требованиям, установленным конкурсной документацией, и соответствие участников размещения заказа требованиям, установленным в соответствии со статьей 11 настоящего Федерального закона.
Согласно ч. 2 ст. 27 Федерального закона о размещении заказов на основании результатов рассмотрения заявок на участие в конкурсе конкурсной комиссией принимается решение о допуске к участию в конкурсе участника размещения заказа и о признании участника размещения заказа, подавшего заявку на участие в конкурсе, участником конкурса, или об отказе в допуске такого участника размещения заказа к участию в конкурсе в порядке и по основаниям, которые предусмотрены статьей 12 настоящего Федерального закона о размещении заказов.
В подпункте «б» ч. 8 п. 10 Информационной карты аукциона установлено обязательное требование к участникам размещения заказа, а именно: заявка на участие в конкурсе должна содержать документы или копии документов, подтверждающих соответствие участника размещения заказа требованиям, устанавливаемым в соответствии с законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг, и такие товары, работы, услуги являются предметом конкурса, а именно: копию лицензии ФСБ России на осуществление работ, связанных с использованием сведений составляющих государственную тайну).
Вместе с тем, участник размещения заказа ООО «НИЦ «Земля и город» в составе заявки на участие в конкурсе предоставил: пояснительную записку о привлекаемых субподрядчиках, с указанием данных субподрядных организаций, в том числе договора с субподрядными организациями и лицензию ФСБ на осуществление работ, связанных с использованием сведений составляющих государственную тайну, лицензию на картографическую и геодезическую деятельность, имеющихся у субподрядных организаций, что не подтверждает соответствие заявки ООО «НИЦ «Земля и город» требованиям подпункта "б" пункта 3 части 3 статьи 25 и статьи 11 Федерального закона о размещении заказов.
Довод Заявителя о том, что условиями конкурсной документации и проектом муниципального контракта не было запрещено представления лицензии субподрядной организации, соответственно, к участнику, обладающему лицензией, приравнивается участник, представивший лицензию субподрядчика, несостоятелен, поскольку в данном случае представление копии лицензии ФСБ субподрядчика, не являющегося участником конкурса, не освобождает участника конкурса - ООО НИЦ «Земля и город» от обязанности подать заявку на участие в торгах в соответствии с требованиями, установленными конкурсной документацией.
Кроме того, Федеральным законом о размещении заказов четко определено понятие участников размещения заказа.
В соответствии с ч. 1 ст. 8 Федерального закона о размещении заказов участниками размещения заказов являются лица, претендующие на заключение государственного или муниципального контракта. Участником размещения заказа может быть любое юридическое лицо независимо от организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения и места происхождения капитала или любое физическое лицо, в том числе индивидуальный предприниматель.
Учитывая, что участником размещения заказа может быть любое физическое или юридическое лицо, подавшее заявку на участие в размещении заказа, то требование о наличии лицензии ФСБ устанавливается исключительно к участнику размещения заказа.
Федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим нормативное правовое регулирование в сфере размещения заказов, согласно Постановлению Правительства РФ от 27.08.2004 № 443 «Об утверждении положения о Министерстве экономического развития и торговли Российской Федерации» является Министерство экономического развития и торговли РФ.
Согласно разъяснениям, данным Министерством экономического развития Российской Федерации в Письме от 27.10.2008 N Д05-4643, установление обязательных и дополнительных требований о наличии лицензии на соответствующие виды работ предъявляются к участнику размещения заказа (головному исполнителю заказа), но не к соисполнителям.
В письме Министерства экономического развития Российской Федерации от 12.08.2009 N Д05-4030 разъяснено, что участник размещения заказа в составе заявки на участие в торгах должен представить копию собственной лицензии, а не лицензии субподрядчика.
Таким образом, конкурсной документацией не ограничено право участника размещения заказа на привлечение к исполнению контракта соисполнителей. Возможные договорные отношения между участником и соисполнителями не выходят за рамки их двусторонних отношений и не влияют на права и обязанности заказчика и исполнителя в процессе исполнения контракта. При этом Федеральный закон N 94-ФЗ не предусматривает заключение контракта между заказчиком, исполнителем и соисполнителем.
Таким образом комиссия Курганского УФАС России приходит к выводу о правомерности отклонения заявки ООО НИЦ «Земля и город».
Руководствуясь ст. 1, ст. 2, ст. 8, ст. 11, ст. 12, ст. 17, ст. 25, ст. 27, и ч. 6 ст. 60 Закона о размещении заказов, Комиссия Курганского УФАС России
Решила:
Признать жалобу ООО НИЦ «Земля и город» необоснованной.
Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в течение трех месяцев.