Заказ Курганского УФАС России от 04.03.2011 г № Б/Н
В отношении Департамента природных ресурсов и охраны окружающей среды Курганской области
Комиссия Курганского УФАС России по контролю в сфере размещения заказов на территории Курганской области (далее Комиссия Курганского УФАС России)
рассмотрев жалобу НОУ Курганский АСК РОСТО (далее – Заявитель) на действия заказчика – Департамента природных ресурсов и охраны окружающей среды Курганской области по размещению государственного заказа путем проведения открытого аукциона на право заключения государственного контракта на проведение авиапатрульных работ в лесном фонде Российской Федерации на территории Курганской области в 2011 году и осуществив внеплановую проверку в соответствии с частью 5 статьи 17 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон о размещении заказов),
Установила:
В Курганское УФАС России поступила жалоба НОУ Курганский АСК РОСТО(вх. № 846 от 22.02.2011) на действия заказчика – Департамента природных ресурсов и охраны окружающей среды Курганской области.
В жалобе заявитель указывает, что 11.02.2011 г. на официальном сайте Российской Федерации для размещения информации о размещении заказов (http://zakupki.gov.ru), опубликовано извещение № 0143200001611000001 о проведении открытого аукциона в электронной форме на право заключения государственного контракта на проведение авиалесопатрульных работ в лесном фонде Российской Федерации на территории Курганской области в 2011 году.
Заказчик - Департамент природных ресурсов и охраны окружающей среды Курганской области. Аукцион проводится на электронной площадке Сбербанка РФ - http://www.sberbank-ast.ru.
В соответствии с частью 2 пункта 2 Документации об открытом аукционе, заявка на участие в аукционе должна содержать, в числе прочего, наличие спецификации в сертификате эксплуатанта на проведение авиалесопатрульных работ, в соответствии со ст. 8 и 61 Воздушного кодекса РФ.
Данное условие, в соответствии с пунктом 15 Документации об открытом аукционе, является обязательным требованием к лицу, осуществляющему выполнение работ, являющихся предметом контракта.
Аналогично данное требование указано и в пункте 2.2. технического задания на выполнение авиалесопатрульных работ, являющегося приложением № 1 к аукционной документации.
Указанное требование является незаконным, существенно нарушает права лиц - участников аукциона, противоречит действующему законодательству по следующим основаниям.
В соответствии со ст. 20 Воздушного кодекса РФ, авиация в Российской Федерации подразделяется на гражданскую, государственную и экспериментальную авиацию.
Эксплуатантом, в соответствии с действующим законодательством (ст. 61 Воздушного кодекса), является физическое либо юридическое лицоимеющее воздушное судно на праве собственности, на условиях аренды или на ином законном основании, использующее указанное воздушное судно для полетов и имеющие сертификат (свидетельство) эксплуатанта. Таким образом, термин «эксплуатант» применяется исключительно к гражданской авиации. Сертификат эксплуатанта с соответствующей спецификацией может быть выдан только лицу, принадлежащему к гражданской авиации.
Соответственно, условие об обязательном наличии у участника аукциона сертификата эксплуатанта делает невозможным участие в аукционе лиц и организаций государственной авиации, к числу которых, в том числе, относится и наше учреждение. Наличие данного требования в документации об аукционе является грубым нарушением Федерального закона «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» № 94-ФЗ, антимонопольного законодательства и недопустимо.
Заказчик представил письменные возражения на жалобу:
Департамент природных ресурсов и охраны окружающей среды Курганской области не согласен с доводами жалобы Негосударственного образовательного учреждения дополнительного профессионального образования «Курганский авиационно-спортивный клуб ДОСААФ России» по следующим основаниям.
Согласно части 1 статьи 114 Воздушного кодекса Российской Федерации авиационные работы - работы, выполняемые с использованием полетов гражданских воздушных судов в сельском хозяйстве, строительстве, для охраны окружающей среды, оказания медицинской помощи и других целей, перечень которых устанавливается уполномоченным органом в области гражданской авиации.
Из определения авиационных работ, приведенного в статьях 114 - 115 Воздушного кодекса Российской Федерации, а также определения авиационного предприятия (часть 1 статьи 61 Воздушного кодекса) следует, что авиационные работы представляют собой коммерческую деятельность в области авиации. Кроме того, предметом проводимого аукциона является оказание услуг, имеющее коммерческий характер, целью участия в аукционе является извлечение участником прибыли.
В соответствии с частью 2 статьи 22 Воздушного кодекса Российской Федерации использование государственной авиации в коммерческих целях осуществляется в порядке, установленном Правительством Российской Федерации. Порядок использования государственной авиации в коммерческих целях установлен постановлением Правительства Российской Федерации от 30 июля 1999 года № 862 «Об использовании государственной и экспериментальной авиации в коммерческих целях», согласно пункту 1 которого федеральным органам исполнительной власти, в ведении которых находятся государственные воздушные суда, разрешено использовать их для:
нерегулярных коммерческих перевозок пассажиров при соблюдении предусмотренных для гражданской авиации требований воздушного законодательства Российской Федерации;
- нерегулярных перевозок грузов за плату по ценам, согласованным с Федеральной службой воздушного транспорта России.
Таким образом, использование государственной авиации в коммерческих целях для выполнения авиационных работ не предусмотрено действующим законодательством Российской Федерации. Никаких других документов, помимо указанного поставления Правительства Российской Федерации от 30 июля 1999 года № 862, предоставляющих право использовать государственную авиацию в коммерческих целях, нет.
Использование прибыли, полученной от оказания услуги, для достижения уставных целей деятельности АСК РОСТО, не лишает такую деятельность признака коммерческой (предпринимательской), в соответствии с частью 2 статьи 24 Федерального закона от 12 января 1996 года № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях».
Кроме того, согласно части 1 статьи 8 Воздушного кодекса физические лица, юридические лица, осуществляющие и (или) обеспечивающие коммерческие воздушные перевозки, выполнение авиационных работ подлежат обязательной сертификации. Порядок проведения сертификации определен Федеральными авиационными правилами «Требования к проведению обязательной сертификации физических лиц, юридических лиц, выполняющих авиационные работы. Порядок проведения сертификации», утвержденными приказом Министерства транспорта Российской Федерации от 23 декабря 2009 года № 249.
На основании изложенного, включение в документацию об аукционе условия о наличии спецификации в сертификате эксплуатанта на проведение авиалесопатрульных работ необходимо в соответствии с требованиями пункта 1 части 1 статьи 11 Федерального закона от 21 июля 2005 года № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд».
В результате рассмотрения жалобы и проведения внепланой проверки установлено.
Государственным заказчиком является Департамент природных ресурсов и охраны окружающей среды Курганской области. Аукцион проводится на электронной площадке Сбербанка РФ - http://www.sberbank-ast.ru.
Предмет аукциона - право заключения государственного контракта на проведение авиалесопатрульных работ в лесном фонде Российской Федерации на территории Курганской области в 2011 году в количестве 212 летных часов; цена контракта- 5933880,0 рублей.
В соответствии с извещением № 0143200001611000001 от 11.02.2011 окончание срока подачи заявок -04.03.2011.
1.В соответствии с подпункта 2 пункта 2 Документации об открытом аукционе, вторая часть заявка на участие в аукционе должна содержать следующие сведения, в том числе,
наличие спецификации в сертификате эксплуатанта на проведение авиалесопатрульных работ, в соответствии со ст. 8 и 61 Воздушного кодекса РФ;
копии документов, подтверждающих соответствие участника размещения заказа требованию по непроведению ликвидации участника размещения заказха- юридического лица и отсутствие решения арбитражного суда о признании участника размещения заказа- юридического лица, индивидуального предпринимателя банкротом и об открытии конкурсного производства.
В соответствии с п.2 и п. 3 ч.6 ст. 41.8 Закона о размещении заказов вторая часть заявки на участие в открытом аукционе в электронной форме должна содержать:
копии документов, подтверждающих соответствие участника размещения заказа требованию, установленному п.1 ч.1.ст.11 настоящего Федерального закона, в случае, если в соответствии с законодательством РФ установлены требования к лицам, осуществляющим поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг, которые являются предметом открытого аукциона в электронной форме, и такие требования предусмотрены документацией об открытом аукционе в электронной форме;
копии документов, подтверждающих соответствие участника размещения заказа требованию, установленному п.1 ч.2.ст.11 настоящего Федерального закона, в случае, если такое требование установлено заказчиком, уполномоченным органом.
Предоставление копий документов, подтверждающих соответствие участника размещения заказа требованию по непроведению ликвидации участника размещения заказха- юридического лица и отсутствие решения арбитражного суда о признании участника размещения заказа- юридического лица, индивидуального предпринимателя банкротом и об открытии конкурсного производства, ч.6 ст. 41.8 Закона о размещении заказов не предусмотрено.
Кроме того, в соответствии с ч.6 ст.11 Закона о размещении заказов заказчик, аукционная комиссия провенряет соответствие участников размещения заказов требования, указанным в пунктах 2-4 части 1 статьи 11( непроведение ликвидации, неприостановление деятельности, отсутствие задолженности по начисленным налогам, сборам), при этом заказчик, аукционная комиссия не вправе возлагать на участников размещения заказа обязанность подтверждать соответствие данным требованиям.
Согласно ч.7 ст.41.8 Закона о оразмещении заказов требовать от участника размещения заказа иные документы и сведения, за исключением предусмотренных частями 4 и 6 настоящей статьи документов и сведений, не допускается.
2.В соответствии с пунктом 12 документации об аукционе требования к качеству, техническим характеристикам работ, требования к их безопасности и иные показатели, связанные с определением соответствия выполняемых работ потребностям заказчика указаны в Техническом задании на проведение авиалесопатрульных работ в лесном фонде Российской Федерации на территории Курганской области в 2011 году (Приложение № 1 к документации).
Однако пункт 2 Технического задания определяет требования к авиакомпаниям и аиапредприятиям, привлекаемым для проведения авиапатрульных работ:
место базирования ВС должно обеспечивать вылет ВС с начальной точки маршрута патрулирования (г. Курган). Стоимость летных часов на подлет к начальной точке маршрута патрулирования (г. Курган), иной контрольной точке не включается в цену контракта;
все авиакомпании и авиапредприятия должны иметь спецификацию в сертификате эксплуатанта на проведение авиапатрульных работ;
на борту ВС должна быть в наличии полная подборка бортовых документов, удостоверение о годности ВС к полетам, свидетельство о регистрации, формуляры и паспорта на ВС, двигатели, приборы, оборудование и агрегаты. Привлекаемый новый тип ВС должен иметь сертификат и наличие в Руководстве по летной эксплуатации допуска к лесоавиационным работам.
Таким образом, кроме требований к участникам размещения заказа, предусмотренным ч.1 и 2 ст.11 Закона о размещении заказов, заказчиком установлены дополнительные требования к участникам размещения заказав техническом задании: все авиакомпании и авиапредприятия должны иметь спецификацию в сертификате эксплуатанта на проведение авиапатрульных работ; в подпункте 2 пункта 2 Документации об открытом аукционе: наличие спецификации в сертификате эксплуатанта на проведение авиалесопатрульных работ, в соответствии со ст. 8 и 61 Воздушного кодекса РФ.
В соответствии с ч.4 ст. 11Закона о размещении заказов кроме указанных в частях 1-3 настоящей статьи требований, Правительство Российской Федерации, заказчик, уполномоченный орган не вправе устанавливать иные требования к участникам размещения заказа.
В соответствии со статьей 20 Воздушного кодекса РФ авиация подразделяется на гражданскую, государственную и экспериментальную авиацию.
Согласно статье 22 Воздушного кодекса РФ авиация, используемая для осуществления военной, пограничной, милицейской, таможенной и другой государственной службы, а также для выполнения мобилизационно-оборонных задач, относится к государственной авиации.
Заказчик не представил доказательств того, что государственная и экспериментальная авиация не имеют права выполнять авиалесопатрульные работы в лесном фонде Российской Федерации. Его ссылка на ст. 8 Воздушного кодекса РФ неправомерна, так как указанная статья устанавливает требования по обязательной сертификации и аттестации в гражданской авиации.
В соответствии с Постановлением Правительства РФ № 973 от 28.11.2009 г. «Об общероссийской общественно-государственной организации «Добровольное общество содействия армии, авиации и флоту России», ДОСААФ России является общественно-государственной организацией и выполняет государственные задачия.
Негосударственное образовательное учреждение дополнительного профессионального образования «Курганский авиационно-спортивный клуб ДОСААФ России», в соответствии с Уставом создано в целях выполнения оборонно-мобилизационных задач, основными направлениями которых являются развитие авиационных видов спорта, организация патриотического воспитания и обучения населения, образовательная деятельность по подготовке кадров авиационных профессий, в том числе и для Вооруженных Сил РФ.
в соответствии с Уставом организации, Постановлением Правительства РФ № 973, Курганский авиационно-спортивный клуб ДОСААФ России относится к государственной авиации.
Согласно статье 50 Гражданского кодекса РФ некоммерческие организации могут осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствующую этим целям. В соответствии с Уставом организации, прибыль, полученная Учреждением в результате принимательской деятельности, направляется на реализацию уставных задач и целей Учреждения. Деятельность, осуществляемая АСК, независимо от того, является ли она возмездной, не является коммерческой. К деятельности АСК не могут быть применены ограничения, налагаемые пунктом 2 ст. 22 Воздушного кодекса РФ и Постановлением Правительства РФ от 30.07.1999 № 862 «Об использовании государственной и экспериментальной авиации в коммерческих целях».
В соответствии с разрешением от 19.02.2011 № 000026 Курганскому АСК РОСТО (ДОСААФ) разрешено использовать воздушные суда ДОСААФ России для выполнения авиационных работ согласно Федеральных авиационных правил производства полетов Государственной авиации на период до 31.12.2011, в том числе, тушение пожаров, ведение воздушной, инженерной, радиационной, химической, пожарной разведки и мониторинга местности.
Положения статей 8 и 9 Воздушного кодекса РФ, регламентирующие обязанность сертификации, аттестации и лицензирования деятельности гражданской авиации, принципиально не применимы к деятельности Курганского АСК, ибо распространяют свое действие только на гражданскую авиацию, к которой АСК не относится.
В силу прямого указания п.4 ст.61 Воздушного кодекса РФ освобождает организации государственной авиации от наличия сертификата эксплуатанта или эквивалентного этому сертификату документа.
Установление заказчиком - Департаментом природных ресурсов и охраны окружающей среды Курганской области дополнительных требований к участникам размещения заказов: наличие спецификации в сертификате эксплуатанта на проведение авиалесопатрульных работ, в соответствии со ст. 8 и 61 Воздушного кодекса РФ не предусмотрено ст. 11 Закона о размещении заказов; предоставление копий документов, подтверждающих соответствие участника размещения заказа требованию по непроведению ликвидации участника размещения заказха- юридического лица и отсутствие решения арбитражного суда о признании участника размещения заказа- юридического лица, индивидуального предпринимателя банкротом и об открытии конкурсного производства не предусмотрено ст. 41.8.
Комиссия Курганского УФАС России, рассмотрев жалобу жалобу НОУ Курганский АСК РОСТО на действия заказчика – Департамента природных ресурсов и охраны окружающей среды Курганской области по размещению государственного заказа путем проведения открытого аукциона на право заключения государственного контракта на проведение авиапатрульных работ в лесном фонде Российской Федерации на территории Курганской области в 2011 году , руководствуясь ст.ст. 11,17, ч.6, 7 ст.41.8, ч. 6 ст. 60 ФЗ от 21.07.2005г. № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд»,
Решила:
1.Признать жалобу НОУ Курганский АСК РОСТО обоснованной.
2.Признать в действиях государственного заказчика -Департамента природных ресурсов и охраны окружающей среды Курганской области по размещению государственного заказа путем проведения открытого аукциона на право заключения государственного контракта на проведение авиапатрульных работ в лесном фонде Российской Федерации на территории Курганской области в 2011 году нарушения ч.4 ст.11 и ч.7 ст. 41.8 Федерального закона «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд».
3.Выдать государственному заказчику —Департаменту природных ресурсов и охраны окружающей среды Курганской области обязательное для исполнения предписание об устранении нарушения ч.4 ст.11 и ч.7 ст. 41.8 Федерального закона «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд».
Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в течение трех месяцев.
Обжалование решения и предписания Курганского УФАС России не приостанавливает действие предписания.
Приложения
2011-03-04 Приложение к Заказу от 04 марта 2011 года № Б/Н Предписание